Статья опубликована на zakon.kz
Ли Андрей Эдуардович,
Адвокат
Старший партнер Адвокатской конторы «Kaplan, Lee & Partners»
Ғизатова Тамила Айдоскызы,
Юрист Адвокатской конторы «Kaplan, Lee & Partners»
Ранее мы обсуждали вопросы о том, что нужно предпринять, и на что обратить внимание при обжаловании уведомления о результатах проверки по возврату НДС.
Теперь рассмотрим проблемные моменты при возврате НДС.
Итак, подали декларацию, получили отказ, обжаловали отказ в суде (почему именно в суде, а не вышестоящем органе — указали в статье по ссылке выше), выиграли суд/суды, решение вступило в законную силу.
Что дальше?
А дальше возникают практические проблемы по завершению процедуры, и фактического получения НДС.
1. Заплати и не исполняй
Согласно ст. 171 АППК, решение суда после вступления его в законную силу в течение трех рабочих дней направляется судом для исполнения к ответчику (уполномоченный орган).
Ответчик обязан исполнить решение суда по административному делу в месячный срок со дня вступления его в законную силу, о чем он должен известить суд.
В случае, если решение суда не исполнено добровольно в установленный в нем срок, суд первой инстанции налагает денежное взыскание в размере, установленном ст. 127 АППК.
Неисполнение решения суда, определения суда о наложении денежного взыскания влечет повторное денежное взыскание в размере, установленном ч. 9 ст. 127 АППК, в бесспорном порядке.
Отсюда следует, что налоговый орган должен самостоятельно исполнить решение суда в течение месяца со дня, как решение вступило в законную силу.
Однако довольно часто решение суда остается неисполненным. На должностное лицо налогового органа налагают денежное взыскание в размере от 10 до 100 МРП (на 2024 год: от 36 920 тенге до 369 000 тенге), в соответствии со ст.127 АППК, которое он выплачивает в доход государства, но также не исполняет решение суда.
Согласно анализа применения меры процессуального принуждения в виде денежного взыскания за второе полугодие 2021 года и первое полугодие 2022 года (предоставленной Судебной коллегией по административным делам ВС, январь 2023 года), судами вынесено 38 определений о наложении денежных взысканий на должностное лицо налогового органа. Из них ДГД -7 (Актюбинская — 3, Туркестанская -1, Шымкент -1, Алматы -1, Атырау -1); УГД — 31 (Шымкент — 6, Туркестанская — 3, Алматы — 3, Алматинская — 3, Акмолинская — 1, ЗКО — 1, ВКО — 2, Нур-Султан — 3, Мангистауская — 1, Карагандинская — 2, Алматинская — 3, Атырауская -1, Кызылординская — 1, Павлодарская — 1).
Однако даже повторное наложение денежного взыскания — не дает налогоплательщику гарантию исполнения решения суда.
Таким образом, налагаемые судами денежные взыскания на должностных лиц налогового органа, не всегда являются эффективными, и приносят должного результата. Порой складывается ощущение, что для должностного лица налогового органа не представляет значительной трудности оплатить небольшое денежное взыскание, и дальше не исполнять решения суда. Более того, за неисполнение решение суда деньги в виде денежного взыскания поступают в бюджет, а вот из бюджета в виде возврата НДС налогоплательщику они не поступают.
2. Нет чёткого механизма….
На сегодняшний день существует пробел, как в законодательстве, так и на практике по точным шагам (step by step) по возврату НДС. То есть с подачей заявления и обжалованием вроде всё понятно, а вот что делать после того как решение вступило в законную силу — не совсем понятно.
В настоящее время, складывается такая судебная практика, где суды выносят разные решения. В одних случаях суды просто отменяют уведомление, признав его незаконным, в других случаях обязывают налоговиков вынести благоприятный акт, которым осуществить возврат НДС, в третьих отменяют уведомление, и обязывают налоговый орган повторно провести проверку, при этом закончить возбужденную по заявлению истца административную процедуру с учетом правовой позиции суда.
Получив вот такие разные решения суда, абсолютно непонятно, что должен делать налоговый орган и налогоплательщик дальше.
К примеру, вышло решение суда — признать незаконным и отменить уведомление налогового органа. Как мы указывали ранее, данное решение должно быть исполнено в течение месяца, но как его фактически исполнять налоговому органу? Должен ли налоговый орган сразу осуществить возврат НДС или что-то сделать ещё? Ведь в силу ст.431 НК РК, возврат суммы превышения налога на добавленную стоимость осуществляется по результатам проверки, решением по результатам налоговой проверки является уведомление, а уведомление признали незаконным и отменили.
Выйти с новой/повторной проверкой? Но как, и на основании чего, и в какие сроки налоговый орган должен это делать? Может ли при этом налоговый орган провести новую/повторную налоговую проверку, и вынести новое уведомление, которым также откажет в возврате НДС, и которое также нужно будет обжаловать?
Так как нет чёткого механизма, не понятно исчисление сроков проверки, а также основываясь на практике и анализе исследуемого вопроса, можно предположить, что суду не нужно обязывать налоговый орган проводить новую/повторную проверку, поскольку это, скорее всего не приведёт к положительному результату для налогоплательщика.
В то же время, если опустить момент с денежным взысканием, то вариант решения: обязать налоговый орган вынести благоприятный акт, и осуществить возвратить НДС, возможно, является не самой плохой альтернативой, учитывая месячный срок для исполнения решения суда.
Подводя итог, исходя из задач и принципов АППК, а также учитывая, что есть срок для исполнения, как самого решения суда, так и срок по возврату НДС в целом, считаем, что после того, как суд отменил уведомление о результатах налоговой проверки, налоговый орган должен вернуть налогоплательщику заявленную сумму превышения НДС в установленный срок, то есть в месячный срок, с даты вступления решения суда в силу, без каких-либо новых или повторных проверок.
При этом, в силу отсутствия единообразной практики налогоплательщикам следует быть готовыми к возможным задержкам и препятствиям в процессе возврата НДС, принимая проактивные меры для минимизации негативных последствий, и обеспечения успешного завершения процедуры.
